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外國投資者在內地設立機構/企業的主要形式

外國(包括香港)投資者在內地投資設立機構/企業,主要有以下幾種形式。

外國企業常駐代表機構

外國企業常駐代表機構(以下簡稱「常駐代表機構」)可從事與其母公司業務有關的非營利性活動,或進行與業務有關的聯絡活動,不得從事直接性經營活動。常駐代表機構不具有法人資格。

在内地設立常駐代表機構,需要首先向主管部門提交申請。在工商行政管理部門審批之後會向常駐代表機構頒發工商登記證和代表證。常駐代表機構在領取工商登記證後需與相關政府部門辦理登記手續。

個體工商戶

作為《內地與香港關於建立更緊密經貿關係的安排》(CEPA)的一項優惠政策,香港永久性居民中的中國公民可以依照內地有關法律、法規和行政規章,在內地各省、自治區、直轄市設立個體工商戶,無需經過外資審批,沒有從業人員人數和經營面積的限制,個體工商戶可以從事的經營範圍包括零售、餐飲、計算機服務、廣告製作、診所、經濟貿易諮詢和企業管理諮詢等在內的多種行業。

欲瞭解詳情,請參考相關政府部門網站(相關網站)。

外商投資企業

外國投資者可在內地投資設立的企業形式主要有以下幾種:

2019年3月15日,第十三屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國外商投資法》(以下簡稱「《外商投資法》」)。《外商投資法》自2020年1月1日起施行,《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》同時廢止。《外商投資法》施行前依照《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》設立的外商投資企業,在《外商投資法》施行後五年內可以繼續保留原企業組織形式等。具體實施辦法由國務院規定。

外商投資企業(含港澳台投資企業)的設立與變更

2016 年 10 月,國家商務部發布《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》,將不涉及國家規定實施准入特別管理措施(負面清單)的外商投資企業設立及變更事項,由審批改爲備案管理,並逐步推行負面清單管理制度。

《外商投資准入特別管理措施(負面清單)》(以下簡稱《外商投資准入負面清單》)統一列出股權要求、高管要求等外商投資准入方面的特別管理措施。《外商投資准入負面清單》中禁止外商投資的領域,境外投資者不得投資;投資《外商投資准入負面清單》之內的非禁止投資領域,須進行外資准入許可;投資有股權要求的領域,不得設立外商投資合夥企業。《外商投資准入負面清單》之外的領域,則按照內外資一致原則實施管理,給予國民待遇。

2019年6月30日,國家發展和改革委員會、商務部發布《外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2019年版)》、《自由貿易試驗區外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2019年版)》和《鼓勵外商投資產業目錄(2019年版)》,自2019年7月30日起施行。《外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2018年版)》、《自由貿易試驗區外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2018年版)》及《外商投資產業指導目錄(2017年修訂)》(其中外商投資准入負面清單已於2018年7月28日廢止)鼓勵類和《中西部地區外商投資優勢產業目錄(2017年修訂)》同時廢止。原《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、《中西部地區外商投資優勢產業目錄》配套的鼓勵類政策,繼續適用《鼓勵外商投資產業目錄(2019年版)》。

外商投資企業的設立與變更流程

如投資於負面清單之外的領域,投資者在向市場監督管理部門(原工商部門)辦理設立登記時,應一併在綫報送外商投資企業設立備案信息。備案完成後,外商投資企業或其投資者可憑外商投資企業營業執照(複印件)向備案機構領取《外商投資企業設立備案回執》或《外商投資企業變更備案回執》。然後投資者可以到相關公安局刻製公司印章、到銀行開立銀行帳戶以及到稅務、外匯、海關、社保等政府機關按需要和規定辦理相應手續。具體的外商投資企業登記、設立流程及手續,可以參考各省市商務廳(局)、投資促進局或市場監督管理局(原工商管理局)等政府部門網站。

另外,香港服務提供者在內地僅投資《〈內地與香港關於建立更緊密經貿關係的安排〉服務貿易協議》對香港開放的服務貿易領域,其公司設立及變更的備案則按照《港澳服務提供者在內地投資備案管理辦法(試行)》辦理。

有關詳情,請參閱:

商務部令2018年第6號關於修改《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》的決定
http://www.mofcom.gov.cn/article/b/f/201806/20180602761078.shtml

商務部外商投資綜合管理信息系統網址:http://wzzxbs.mofcom.gov.cn/

《外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2019年版)》
http://www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbl/201906/t20190628_940274.html

《自由貿易試驗區外商投資准入特別管理措施(負面清單)(2019年版)》
http://www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbl/201906/t20190628_940275.html

《鼓勵外商投資產業目錄(2019年版)》
http://www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbl/201906/t20190628_940276.html

《港澳服務提供者在內地投資備案管理辦法(試行)》
http://www.mofcom.gov.cn/article/b/f/201605/20160501320884.shtml

《內地與香港關於建立更緊密經貿關係的安排》相關資料
https://www.tid.gov.hk/sc_chi/cepa/index.html

上述關於設立外商投資企業流程信息僅為一般性介紹,僅供參考,並非法律或其他專業意見。如需瞭解具體問題及實際操作,可以參考相關政府部門網站,或向具有執業資質的中國律師事務所或專業諮詢機構進行諮詢。一般專業諮詢機構均提供代理投資者辦理外商投資企業設立手續的服務,包括協助起草公司章程、企業設立申請等文件、準備企業設立申請的相關表格和與相應的政府機關溝通等。

投資者與內地合作方簽訂合營/合作協議時需留意的事項

投資人在與內地合作投資者洽談合營/合作合同和起草公司章程時,需留意一些常見的問題:如內地投資者是否具有法人資格、是否有合法有效的工商登記並進行了企業年檢、中方投資者的註冊資本等資力條件和履約能力等。此外,根據《中外合資經營企業法》和《中外合作經營企業法》中有關合營合同和合營各方權利、義務的規定,對於如何確定合營企業/合作企業的組織形式、經營範圍、出資期限、各方的權利義務、管理層人員安排、利潤分配、合營期滿後的合營企業/合作企業財產分配、企業解散和清算問題,也需要在簽訂合營/合作合同時加以留意。

勞工

內地勞動法律、法規

《中華人民共和國勞動合同法》自2008年1月1日起施行,對中國境內的企業和各類組織與勞動者建立勞動關係,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同加以規定。2012年全國人大常委會對2008年開始實施的勞動合同法加以修改,修改後的《勞動合同法》自2013年7月1日起實施。

《勞動合同法》要求企業與員工建立勞動關係,應當訂立書面勞動合同。對於企業不與員工簽訂勞動合同的情形,若企業自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,同時自用工之日滿一個月起至用工之日起滿一年的期間,應當向勞動者每月支付二倍的工資。

僱傭員工方面應注意的問題

薪金與福利

工時和工資制度

企業可以根據自身情況設定員工工資和福利標準,但應符合國家和當地最低工資標準的規定。企業也可以根據自身管理需要建立員工激勵制度,比如績效獎金、員工股票期權等,以吸引優秀人才。員工工資必須至少以當地貨幣按月支付,發薪日可以在勞動合同上進行規定。

外商投資企業應遵守中國勞動法律、法規規定的工時制度,即員工每日工作時間不超過8小時,平均每週工作時間不超過40小時。

在發放員工工資時,企業有義務代扣代繳工資應納的個人所得稅,並將代扣代繳的個人所得稅款在次月納稅申報期內向主管稅務機關申報並繳納。

社會保險

依據2011年7月開始實施的《中華人民共和國社會保險法》,國家建立基本養老保險、基本醫療保險、工傷保險、失業保險、生育保險等社會保險制度。投資者在內地註冊並經營的企業應當依法為其內地員工和外籍員工繳納社會保險費,與員工個人繳存部分形成對該員工的社會保險福利。對於企業僱用的香港居民員工,企業亦應當為其辦理社會保險。但由於成都沒有出台具體的實施細則,在實際操作中,用人單位暫可自行決定是否需要為香港居民辦理內地的社會保險。另外根據國務院頒佈的《住房公積金管理條例》,企業及其在職職工應繳存長期住房儲金,即住房公積金。欲瞭解社會保險的詳情,請參考成都市人力資源和社會保障局:http://cdhrss.chengdu.gov.cn/

女職工產假制度

根據國務院2012年4月公佈和實施的《女職工勞動保護特別規定》,女職工生育享受不少於98天的產假,其中產前可以休假15天。女職工產假期間的生育津貼、生育或者流產的醫療費用,對已經參加生育保險的,由生育保險基金支付;對未參加生育保險的,由用人單位支付。

稅務

外國投資者(包括香港投資者)到內地投資設立外商投資企業和常駐代表機構,可能會涉及的主要內地稅種包括企業所得稅、預提所得稅、增值稅、營業稅、消費稅、地方附加稅、印花稅、城鎮土地使用稅、房產稅、契稅、土地增值稅及關稅等。如需瞭解具體的稅務問題或其實際操作,可致電成都市稅務機關諮詢熱線:(8628) 12366。

企業所得稅

總體概況

依法在中國境內成立的企業(如外商投資企業),或者依照外國(地區)法律成立但實際管理機構在中國境內的企業,應就取得的所得繳納企業所得稅,稅率為25%。對於在中國境內未設立機構、場所的外國企業,或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯繫的外國企業,應當就其來源於中國境內的所得繳納預提所得稅,稅率為10%,預提所得稅率可能依據中國簽訂的國際稅收協定予以降低。

企業所得稅的應納稅所得額以企業利潤為主要依據,但不是直接意義上的會計利潤。企業每一納稅年度的收入總額,減除不徵稅收入、免稅收入、各項扣除以及允許彌補的以前年度虧損後的餘額,為應納稅所得額。

企業所得稅採用按納稅年度計算,分月或者分季度預繳,年終匯算清繳的方法。納稅年度自西曆1月1日起至12月31日止。企業應當自月份或者季度終了之日起15日內,向稅務機關報送預繳企業所得稅納稅申報表,預繳稅款。當自年度終了之日起五個月內,向稅務機關報送年度企業所得稅納稅申報表,並匯算清繳,結清應繳應退稅款。

增值稅、消費稅及地方附加稅

增值稅

在中國境內銷售貨物或提供加工、修理修配勞務以及進口貨物;銷售服務、無形資產或者不動產的單位和個人,應按規定在流通環節繳納增值稅。

營業稅改徵增值稅

2011年10月國務院常務會議決定按照「十二五」規劃的稅制改革目標,開展深化增值稅制度的改革。決定從2012年1月1日起,在部分地區深化增值稅改革試點,逐步將按《營業稅暫行條例》徵收營業稅的行業改為徵收增值稅(以下簡稱「營改增試點」)。上海為首個營改增試點城市,首批選中試點的營業稅稅目有交通運輸業和6項現代服務業(包括研發和技術服務、信息技術服務、文化創意服務、物流輔助服務、有形動產融資租賃和鑑證諮詢服務)。

自2012年8月1日開始,上述稅目的營改增試點工作擴大到包括北京在內的另外8個省市。自2013年8月1日起,該項營改增試點工作範圍擴大到全國範圍;同時,新增廣播影視業作為「入圍」服務。自2014年1月1日起,在全國範圍內開展鐵路運輸和郵政業營改增試點;2014年6月1日起,將電信業納入營改增試點。

2016年5月1日起,全面推開營業稅改徵增值稅改革。增值稅改革試點範圍擴大到建築業、房地產業、金融業以及生活服務業,全面實施「營改增」標誌著中國增值稅進入新的時代,營業稅從此退出歷史舞臺。2017年12月,國務院公布《國務院關於廢止〈中華人民共和國營業稅暫行條例〉和修改〈中華人民共和國增值稅暫行條例〉的決定》,廢止《中華人民共和國營業稅暫行條例》,將實行營改增的納稅人,即銷售服務、無形資産、不動産的單位和個人明確規定爲增值稅的納稅人。

消費稅

消費稅是在增值稅和營業稅之外,針對特定的14種消費品額外徵收的流轉環節稅費。2008年修訂並於2009年1月1日開始實施的《消費稅暫行條例》中列舉了 14種消費品,包括香煙、酒及酒精、化妝品、成品油、小汽車、高爾夫球及球具、遊艇及高檔手錶等等。消費稅應納稅額的計算按消費品的不同,分別按照應稅消費品的銷售額、銷售數量進行計算。

地方附加稅費

城市維護建設稅、教育費附加和地方教育費附加以實際繳納的增值稅、消費稅、營業稅(以下簡稱「三稅」)為計稅依據,分別與三稅同時繳納。計算方法為以實際繳納三稅稅額分別乘以稅率。

關稅

進口貨物的收貨人、出口貨物的發貨人、進境物品的所有人為關稅的納稅義務人。中國准許進出口的貨物、進境物品,除法律、行政法規另有規定外,海關依照2004年1月起實施的《中華人民共和國進出口關稅條例》(以下簡稱「《關稅條例》」)規定徵收進出口關稅。國務院負責制定《進出口稅則》、《進境物品進口稅稅率表》,以規定關稅的稅目、稅則號列和稅率,作為《關稅條例》的組成部分。

海關負責徵收進口到中國的貨物的應納關稅和進口環節稅收(包括進口增值稅和消費稅)。為了達到世界貿易組織的有關要求,中國海關自2002年來已經陸續降低了進口貨物關稅稅率。關稅以海關審定的貨物完稅價格為基礎,按進出口貨物的價格或者數量為標準,計算關稅稅額。關稅由海關負責徵收。

印花稅

在內地書立、領受《印花稅暫行條例》(1988年10月生效)所列舉憑證的單位和個人,都是印花稅的納稅義務人(以下簡稱「納稅人」),應當按照《印花稅暫行條例》規定繳納印花稅。

申請享受內地和香港特別行政區稅收協定待遇

《內地和香港特別行政區關於對所得避免雙重徵稅和防止偷漏稅的安排》(以下簡稱「中國 - 香港稅收安排」)及其第一議定書於2006年12月生效並實施。此後,雙方又於2008年6月、2010年5月及2015年4月分別達成中國-香港稅收安排的第二議定書、第三議定書及第四議定書。通過該安排及其議定書,香港居民取得符合安排所規定的條件來源於內地的股息、利息、特許權使用費和財產轉讓收益,可以向內地稅務機關提出申請,在獲批後可享受稅收安排優惠待遇。若香港居民不符合稅收安排規定的條件,則其取得的來源於內地的股息、利息、特許權使用費和財產轉讓收益,將適用法定的預提所得稅率10%。

股息 利息 特許權使用費 財產轉讓收益

稅收安排優惠稅率(註釋)

5%/10% 7%/10% 7%/10% 0%/10%

註釋:上述協定優惠稅率僅在收入的取得方滿足一定條件並有權享受稅收協定優惠待遇時方可適用。

知識產權

內地的知識產權類型主要有:商標權、專利權、著作權和商業秘密。內地有相關法律、法規就知識產權保護、知識產權侵權行為的處罰和解決知識產權糾紛的方式做出了規定。

侵犯知識產權行為的處理方式

發生知識產權侵權行為時,權人或者利害關係人可以請求相應的行政管理機關進行處理,也可以直接向人民法院提起民事訴訟。行政處罰的種類主要有:罰款、責令停止侵害行為、沒收違法所得、沒收侵權製品等。知識產權侵權行為情節嚴重的,可對直接責任人員依法追究刑事責任。

2009年7月實施的《中華人民共和國海關關於<中華人民共和國知識產權海關保護條例>的實施辦法》第21條規定:「海關對進出口貨物實施監管,發現進出口貨物涉及在海關總署備案的知識產權且進出口商或者製造商使用有關知識產權的情況未在海關總署備案的,可以要求收發貨人在規定期限內申報貨物的知識產權狀況和提交相關證明文件」。進出口貨物的收/發貨人未按照該規定申報貨物知識產權狀況、提交相關證明文件或者海關有理由認為貨物涉嫌侵犯在海關總署備案的知識產權的,海關應當中止放行貨物並書面通知知識產權權利人。

欲瞭解在內地申請專利權、商標權和著作權的詳細信息,可向專業諮詢機構進行諮詢,或參考以下相關政府機構的網站:

  1. 國家知識產權局網站:http://www.sipo.gov.cn/index.htm
  2. 國家版權局:http://www.ncac.gov.cn/
  3. 國家市場監督管理總局:http://www.saic.gov.cn/
  4. 中國保護知識產權網:http://www.ipr.gov.cn/index.shtml